07年1月中英合作《商法》串讲资料（1）

第一章 商法总论

　　* * * 难点分析

　　一、商法的特征及基本原则

　　二、商人（法律特征、分类、能力）

　　三、商行为

　　1、法律特征、分类

　　2、法律对商行为的特殊规制

　　四、商号的法律特征

　　五、商业登记

　　1、特征2、法律意义 3、登记的法律效力

　　* * 相关知识

　　一、商法的沿革（近代、现代、我国）

　　二、商法与其他法关系

　　第二章 合伙企业法

　　* * * 难点分析

　　一、合伙企业财产

　　1、合伙关系存续期间，不得请求分割

　　2、向外转让，全体一致同意

　　3、同等条件下，其他合伙人优先受偿

　　4、合伙人之间转让，通知其他合伙人（教材中疏漏）

　　5、对外出质，全体一致同意，否则，行为无效或作退伙处理，赔偿损失

　　二、合伙事务执行

　　1、执行方式（全体执行；委托一人；委托数人；委托外人）

　　2、对外代表权

　　①执行人对外活动，合伙企业是否承担？

　　②合伙企业对执行人的限制，能否对抗善意第三人？

　　③12项事项，经全体一致同意。

　　3、执行人对其他合伙人有汇报的义务，其他合伙人有监督、查帐、异议的权利

　　三、合伙人与第三人关系（债权人3个不得）

　　1、不得自行接管合伙人在合伙企业中的财产份额，（向法院申请强制）

　　2、不得抵销

　　3、不得代位

　　四、合伙企业损、益分配

　　1、债务：①先用合伙企业财产偿还，不足部分合伙人承担连带责任；

　　②有约定，按约定；无约定，按平均。

　　2、利润：有约定，按约定；无约定，按平均

　　五、入伙、退伙的法律后果

　　1、入伙：①全体同意；②签订合伙协议；③对入伙前债务承担连带责任。

　　2、退伙：对退伙前债务承担连带责任。

　　* * 典型案例

　　* 相关知识点

　　一、合伙企业与合伙、有限公司、个人独资企业的主要区别

　　1、合伙与合伙企业

　　合伙可以是自然人，也可法人以《民法》为设立依据

　　合伙企业只能是自然人以《合伙企业法》为设立依据

　　2、合伙企业与有限公司

　　合伙企业有限公司

　　投资人的限制具有完全行为能力高级管理人员有限制，其他人员不受限制

　　法律地位非法人法人

　　组织形式无限连带责任有限责任

　　设立基础协议章程

　　分配见“四”

　　按出资比例

　　投票一人一票按出资比例

　　3、合伙企业与个人独资企业

　　二、合伙的分类

　　三、合伙企业高级管理人员的竞业禁止

　　四、退伙的种类

　　五、合伙企业的解散（5年；清偿顺序）

　　第三、四章 公司、证券法

　　* * *难点分析

　　一、公司债券的发行

　　1、董事会制定方案；股东会作出决议；国务院确定规模。

　　2、新法取消发行主体的限制

　　3、发行的条件：3000万、6000万、40%；3年平均利润支付1年债务

　　二、公司合并、分立的形式及程序

　　股东会在作出合并、分立决议（2/3通过）之后，应当自作出合并、分立决议之日起10日内通知债权人，并于30日内在报纸上至少公告3次（新法取消3次），债权人在接到通知书之日起30日内，未接到通知书的自第一次公告之日起90日（新公司法规定45日）内，有权要求公司清偿债务或者提供相应的担保。

　　三、有限公司的设立及组织机构

　　1、设立条件

　　①人数（可一人，原公司法规定2——50人（国有独资公司除外）

　　②出资形式（数额、期限，以非货币出资，可以评估并办理财产所有权转移手续。

　　注册资本的最低限额

　　原公司法规定为（50万、50万、30万、10万）

　　新公司法规定为3万元（首次出资不得低于20%，也不得低于最低限额。其余自公司成立两年内缴足）；一人公司最低限额10万元，一次足额缴清。

　　③股东出资不实（瑕疵），承担违约责任，设立时股东承担连带责任。

　　④公司登记后，股东不得抽回出资，但可以转让（经半数同意，不同意者应购买，不购买视为同意）

　　2、设立程序

　　3、组织机构

　　①股东会、董事会、监事会的性质及职权

　　②股东会首次会议的召集和主持；临时会议召开的条件及通知期限（10%股权，15天）

　　③7项重大事项，经股东权2/3同意

　　④董事会、监事会是否必设？

　　⑤董事会的人数、任期

　　⑥董事会召开的条件及通知日期

　　⑦监事会成员人数、职工的产生办法及比例（职工选举产生；1/3）

　　⑧公司高级管理人员不得担任监事

　　四、股份有限公司的设立及组织机构

　　1、人数（2—200人）；半数以上境内有住所2、500万

　　3、创立大会4、两种设立方式（35%）

　　5、股份的募集及认股人撤回的条件

　　6、公司不能成立时，发起人的三大责任

　　7、股份公司的组织机构

　　①三会的性质、职能

　　②临时股东大会召开条件、通知日期

　　③普通事项半数通过；4项重大事项股东权的2/3通过

　　④董事会人数、日期

　　⑤董事会议（提前10日通知；1/2出席；半数通过表决）

　　⑥监事会（必设；职工民主选举；1/3）

　　五、股份发行、转让

　　1、股份发行原则、价格、记名股的发行价格

　　2、转让4个限制

　　六、债权人会议的召开（半数；2/3；整顿期）

　　破产取回权、撤销权、破产债权、别除权

　　七、证券发行的审核制

　　1、三种模式及理论基础

　　2、我国股票核准制，债券审批制

　　3、证券承销的两种形式、期限、承销团

　　4、证券市场中的一般规制

　　5、信息披露的意义、方式

　　6、禁止交易行为的各种表现及禁止意义

　　7、上市公司收购的特征、原则、二种形式

　　8、要约收购

　　9、协议收购的特征、程序

　　原证券法规定：

　　5%在3日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所书面报告并予以公告。

　　每增加或减少5%时，书面报告和公告。（P215）

　　30%投资者继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购要约

　　报告之日起15日后，公告其收购要约。收购要约的期限不得少于30日，并不得超过60日。（P216）

　　75%该上市公司的股票应当在证券交易所终止上市交易。（P217）

　　90%其余仍持有被收购公司股票的股东，有权向收购人以收购要约的同等条件出售其股票，收购人应当收购。（P217）

　　新证券法规定：

　　5%在3日内，向国务院证券监督管理机构、证券交易所书面报告并予以公告。

　　每增加或减少5%时，书面报告和公告。（P215）

　　30%投资者继续进行收购的，应当依法向该上市公司所有股东发出收购要约

　　报告之日起15日后，公告其收购要约。收购要约的期限不得少于30日，并不得超过60日。（P216）

　　八、公司法中的几个理论问题

　　1、公司法人格之否认

　　2、公司民事权利能力、民事行为能力（以经营范围为限；营业执照签发之日，是公司成立之日）

　　3、公司设立的原则及设立无效

　　4、股东会基础地位的动摇、监事会的角色缺位及董事会权利的扩张

　　5、公司资本三原则

　　6、证券法的性质及基本原则

　　7、证券交易的交易规则

　　8、证券公司的业务规则

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